• 潘小花

合规解析 | 离岸基金业务的电子签约证书选择

已更新:1月8日

对于离岸业务来说,不同法域地对电子签约的规定往往不尽相同,如何选择机构合适的签署方案,是个令人头疼的问题。基于此,本文将带大家解析,在几个常见离岸交易法域下,对于电子签约的合规解读以及证书选择。

结论在先:

  • 中国大陆 - 技术中立,优先选择符合CFCA要求的证书;

  • 中国香港 - 大多数金融交易都采用电子签署(SES)框架,满足其规定即可;

  • 美国或开曼地区 - 满足「技术中立」框架的指定要求,有签名人明确的意图体现,确保实现签字流程的逻辑自洽即可。

各法域下电子签适用框架


1. 中国大陆

首先,中国大陆采用「技术中立」框架,在这种框架下,电子签名必须满足的具体技术并没有特殊要求,只要满足我国法律的一般性要求,就具有与手写签名相同或相似的法律效力。与我国电子签名的相关规定可参考2005年实施的《中华人民共和国电子签名法》。

基于交易安全性的考量,目前业内的默认惯例为:优先选择符合CFCA要求的证书。另外,还可参考《私募投资基金电子合同业务管理办法(试行)(征求意见稿)》中的条例,选择符合征求意见稿的电子合同服务商。

2. 中国香港

香港地区管辖电子签名的主要法例为《电子交易条例(2004年6月修订)》,该条例为承认电子签名提供了法律依据,并赋予了电子签名与手写签名同等的法律地位,《电子交易条例》承认两种电子签名,即电子签署(SES)和数码签署(QES)。

这两者的区别在于,条例定义了强制使用数码签署(QES)的场景,如公共事务、银行交易。对于私募基金投资的场景,需要分下列两种情况讨论:


a. 数码签署(QES, Qualified Electronic Signatures)

券商开户准则适用,如持有1号牌的机构,应部署满足数码签署要求的电子签方式及证书。当业务涉及到内地,可选择由政府公示的粤港互认5家CA证书机构(公示链接见文末参考资料);


b. 电子签署(SES, Standard Electronic Signatures)

对于一般的私募交易,满足电子签署的规定即可,能确保满足技术中立、文件不被篡改,即视为符合合规需求。根据投资者本人为中国大陆身份,可选择CFCA认可的电子签服务商;非中国大陆身份的,可考虑使用DocuSign, EthSign等国际电子签服务商。

3. 美国或开曼地区

类似于中国内地,美国及开曼地区也适用「技术中立」框架,管理较为宽松,对电子签名的需求只要满足「技术中立」框架下的指定要求,确保实现签字流程的逻辑自洽即可。

根据美国的《电子签名法(E-sign Act)》和《统一电子交易法(UETA)》规定,只要有了签名人明确的意图体现,加上电子签名与被签署的记录和合同之间的逻辑联系,电子签名就是合法有效的。在这种框架下,可选的电子签名与电子合同方案范围扩大,如国内的CFCA、海外的DocuSign等,均满足在此框架下的合规要求。


实例解析:

9号牌基金管理人适用签署方案

以某9号牌大型财富管理公司为例,其管理公司位于香港境内,而基金设立地在开曼群岛。


通过比较香港与开曼两地的电子签法规规定,该机构应当从严选择,以法规更为严格的香港为参照,根据香港《电子交易条例(2004年6月修订)》规定,依照其电子签署(SES)的框架,为客户准备电子签方案。


此时,面对来自不同地区的投资人,所适用的方案会有些许变化,详情可参考下表:



对于绝大多数常见的金融交易业务,可参考上述案例,选择符合电子签署的方案即可。如果出现1号牌证券开户类、尤其面向公众投资时的业务,可以进一步考虑,选择数码签署的粤港互认的5家CA机构作为签名方案,以更严格的数码签署(QES)框架来保障电子签名的有效性。


在不同具体情况下,可选择的电子签名方案可能会略有变化,遵循「从严选择,向下兼容」的原理,便可避免因签名有效性所带来的种种潜在问题。若有更细节的疑问,也可向专业律师咨询。


对于WeTAMP一站式私募基金解决方案来说,在基金认购流程中,除了常见的KYC、认购信息采集等步骤,我们还会在进入电子签名环节时,通过短信验证、人证合一、人脸识别等多种技术确认客户身份,并确保该客户对将要签署的文件内容、投资意愿的签署方式等信息认可同意,并且确保相关文件完整有效,满足「技术中立」框架下的指定要求。




附录:参考文献

如果对于电子签名、电子合同方面仍存有疑问,或想了解更多法律条规等信息,可参考下列相关法律文件:

1. 《电子交易条例》

https://www.ogcio.gov.hk/tc/our_work/regulation/eto/

2. 香港《电子交易条例》常见问题

https://www.ogcio.gov.hk/tc/our_work/regulation/eto/faq/

3. 《粵港兩地電子簽名證書互認辦法》

https://www.ogcio.gov.hk/tc/our_work/business/mainland/cepa/mr_ecert/index.html

4. 粤港互认:具互認資格證書類別的信任列表

https://www.ogcio.gov.hk/tc/our_work/business/mainland/cepa/mr_ecert/trust_list/index.html

5. 《中华人民共和国电子签名法》

http://www.gov.cn/flfg/2005-06/27/content_9785.htm

6. 《电子认证服务管理办法(2015)》

https://www.szca.com/sgt/pdf/zc/%E7%94%B5%E5%AD%90%E8%AE%A4%E8%AF%81%E6%9C%8D%E5%8A%A1%E7%AE%A1%E7%90%86%E5%8A%9E%E6%B3%95%EF%BC%882015%E5%B9%B4%E7%89%88%E6%9C%AC%EF%BC%89.pdf

7. 《私募投资基金电子合同业务管理办法(试行)(征求意见稿)》

https://www.amac.org.cn/aboutassociation/gyxh_xhdt/xhdt_xhyw/202010/t20201028_10319.html

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